Трудовые отношения с директором (исполнительным органом) юридического лица по законодательству Республики Казахстан

См. также: "Образцы трудовых договоров с руководителем"

Особенности трудовых отношений с руководителем юридического лица

Каждое юридическое лицо (ЮЛ), вне зависимости от своей организационно-правовой формы, имеет органы управления, через которые оно приобретает гражданские права и принимает на себя обязанности:

• высший орган - общее собрание его участников/ акционеров или единственный участник/ акционер;
• исполнительный орган, который может быть единоличным и коллегиальным;
• наблюдательный совет - коллегиальный орган в некоторых ТОО и в государственных предприятиях на праве хозяйственного ведения в сфере здравоохранения и образования;
• совет директоров - в акционерных обществах;
• другие органы.

Виды, наименования, порядок формирования, компетенция органов управления ЮЛ и порядок принятия ими решений определяются законодательством и учредительными документами.

В данной статье речь пойдет о руководителе ЮЛ, который может быть как единоличным исполнительным органом, так и руководителем коллегиального исполнительного органа (дирекции, правления и т.п.).

Это лицо, осуществляющее руководство текущей деятельностью ЮЛ, которое:

• подотчетно высшему органу ЮЛ и организует выполнение его решений;
• без доверенности действует от имени ЮЛ в отношениях с третьими лицами;
• выдает доверенности на право представлять ЮЛ, в том числе доверенности с правом передоверия;
• осуществляет прием, перемещение и увольнение работников, определяет системы оплаты труда, решает вопросы премирования, принимает к работникам меры поощрения и налагает дисциплинарные взыскания;
• осуществляет иные полномочия, отнесенные к его компетенции законодательством и учредительными документами.

См. также: "Компетенция исполнительного органа ТОО"

С руководителем, как и с другими работниками, заключается трудовой договор (ТД). Исключение составляют случаи, когда руководитель и единственный участник/ акционер совпадают в одном лице.

Пунктом 2 статьи 140 Трудового кодекса Республики Казахстан (ТК РК) предусмотрено: «В случае если единственный учредитель (участник, акционер) является единоличным исполнительным органом юридического лица, то трудовой договор не заключается. Трудовые отношения оформляются актом работодателя о приеме на работу, который должен содержать трудовую функцию, срок осуществления трудовой деятельности, дату начала работы, место выполнения работы, а также размер и иные условия оплаты труда.»

По форме и основным требованиям к содержанию ТД с руководителем не отличается от ТД с другими работниками. ТД заключается в письменной форме и должен содержать основные положения, предусмотренные статьей 28 ТК РК.

В части нормативного регулирования трудовой деятельности имеются существенные отличия. Деятельность руководителя регулируется:

• Трудовым кодексом (статьи 21, 30, 52, 140, 159);
• Гражданским кодексом (статьи 37, 60, 92, 99);
• Законом "О товариществах с ограниченной и дополнительной ответственностью" (статьи 51-55);
• Законом "Об акционерных обществах" (статьи 59, 60);
• Законом "О некоммерческих организациях" (статьи 12, 39);
• Законом "О государственном имуществе" (статьи 139, 150-1)
• другими нормативными правовыми актами.

Кроме того, деятельность руководителя регулируется трудовым договором и учредительными документами юридического лица, к которым относятся устав и учредительный договор. <п. 3 ст. 21 ТК РК>

В отношении некоторых видов ЮЛ законодательством могут предусматриваться специальные требования к руководителю. Например:

• В соответствии с п.6 ст. 9 Закона "Об аудиторской деятельности", руководитель аудиторской организации обязан иметь квалификационное свидетельство "аудитор". Аудитор, ранее возглавлявший аудиторскую организацию, которая в соответствии с законодательными актами Республики Казахстан была лишена лицензии, в течение года с даты вступления в законную силу решения суда о лишении лицензии не может быть руководителем другой аудиторской организации.
• В соответствии с п. 7 ст. 10 Закона "Об охранной деятельности", обязательным требованием для руководителя частной охранной организации является его соответствие требованиям, предъявляемым к работникам частной охранной организации, занимающим должность охранника.
• В соответствии с п. 3 ст. 15-2 Закона "Об охранной деятельности", руководителями ЮЛ, осуществляющих деятельность по монтажу, наладке и техническому обслуживанию средств охранной сигнализации, должны быть граждане Республики Казахстан, не состоящие на учете в организациях здравоохранения по поводу психического заболевания, не имеющие не погашенную или не снятую в установленном законом порядке судимость либо освобожденные от уголовной ответственности за совершение преступления на основании пунктов 3), 4), 9), 10) и 12) части первой статьи 35 или статьи 36 Уголовно-процессуального кодекса Республики Казахстан до истечения срока нижнего предела наказания в виде лишения свободы, предусмотренного соответствующей статьей Особенной части УК РК.

См. также "Нужно ли заключать трудовой договор с генеральным директором ТОО?", "Оформление трудовых отношений с директором ТОО"

Чем отличается генеральный директор от директора?

Название исполнительного органа, как единоличного, так и коллегиального, определяется уставом. Законодательство не дает четких указаний на этот счет.

Так, в соответствии с п. 1 ст. 33 Закона об АО, название исполнительного органа определяется уставом общества. В тексте ст. 53 Закона о ТОО указано - "единоличный исполнительный орган товарищества (директор, управляющий и т.п.)". 

В практике наиболее распространенным названием является директор. Также применяются такие названия, как генеральный директор, президент, председатель правления, ректор (в отношении организаций образования).

По сути это разные названия одного и того же органа управления, поэтому никаких отличий в компетенции и правовом регулировании их деятельности нет.

Термин "генеральный директор" употребляется чаще в крупных организациях, имеющих развитую структуру управления, для того, чтобы отличить первого руководителя от его заместителей.

Например, это может потребоваться если в штатном расписании имеются такие должности, как финансовый директор (управляет финансово-хозяйственной деятельностью), коммерческий директор (управляет коммерческой деятельностью) и другие подобные должности. Как правило, это заместители первого руководителя по определенному направлению деятельности, имеющие в подчинении самостоятельные структурные подразделения - отделы, управления, департаменты и другие.

Содержание, порядок заключения и срок трудового договора с руководителем исполнительного органа (директором)

ТД с исполнительным органом обладает рядом специальных признаков, отличающих его от ТД с другими работниками. В качестве основных отличий можно выделить содержание трудовой функции, порядок заключения и расторжения.

Как правило, в трудовых договорах приводится ссылка на должностную инструкцию, в которой описываются должностные обязанности, характеристика занимаемой должности, права и обязанности работника, а также иные условия работы.

В ТД с руководителем ссылка на должностную инструкцию не целесообразна, так как его деятельность по большей части регулируется действующим законодательством и учредительными документами. В этой связи, перечень основных должностных обязанностей рекомендуется указать непосредственно в трудовом договоре.

Порядок заключения ТД регулируется п. 4 ст. 30 ТК РК (с учетом изменений, предусмотренных Законом РК от 15.02.2023 № 199-VII) следующим образом:

Срок и порядок заключения ТД определяются законодательством, учредительными документами или соглашением сторон.

Что касается срока ТД, он устанавливается учредительными документами организации в пределах сроков, определенных законодательством. Например, в соответствии с п. 3 ст. 51 Закона о ТОО члены исполнительного органа избираются общим собранием участников (единственным участником, если ТОО состоит из одного участника) на установленный срок, но не более пяти лет.

Собственник имущества либо уполномоченный орган юридического лица или уполномоченное ими лицо (орган) от имени юридического лица:

• заключает ТД с руководителем;
• подписывает уведомление о прекращении трудовых отношений с руководителем.

В случае истечения срока действия ТД, если ни одна из сторон не позднее последнего рабочего дня до истечения срока его действия не уведомила о прекращении трудовых отношений, ТД продлевается на год, если иной срок продления не определен документами, утверждаемыми учредителями, собственником имущества юридического лица либо уполномоченным ими лицом (органом) или уполномоченным органом юридического лица.

То есть, если речь идет о ТОО, состоящем из нескольких участников, ТД подписывает один из участников, определенный общим собранием участников.

В протоколе общего собрания решение может звучать следующим образом:

"Уполномочить участника Товарищества Иванова И.И. на согласование с директором условий труда, а также на подписание трудового договора, актов работодателя о приеме на работу, предоставлении отпусков и иных документов, регулирующих трудовые отношения с директором, в течение срока его полномочий."

В зависимости от организационно-правовой формы ЮЛ, порядок заключения ТД может дополнительно регулироваться другими нормативными правовыми актами.

Так, согласно п. 2 ст. 59 Закона об АО трудовой договор от имени общества подписывается:

• с руководителем - председателем совета директоров или лицом, уполномоченным на это общим собранием или советом директоров;
• с остальными членами исполнительного органа - руководителем.

В соответствии со ст. 139 Закона "О государственном имуществе", ТД с руководителем государственного предприятия заключается:

• республиканского - уполномоченным органом соответствующей отрасли;
• коммунального - местным исполнительным органом или аппаратом акима города районного значения, села, поселка, сельского округа.

См. также: "Регистрация трудовых договоров в ЕСУТД".

Порядок оформления решения и приказа о назначении директора?

В протоколе/ решении о назначении руководителя рекомендуется предусмотреть:

• решение о назначении (избрании, утверждении в должности) руководителя с указанием срока полномочий;
• решение о заключении с руководителем трудового договора (кроме случаев, когда ТД не заключается);
• определение участника/ акционера, уполномоченного на оформление трудовых отношений с руководителем (кроме организаций, состоящих из одного участника/ акционера);
• решение об установлении руководителю должностного оклада (сдельной расценки) и определении порядка его премирования.

Также в протоколе/ решении могут содержаться пункты о подписании с руководителем других документов, регулирующих трудовые отношения: договор о материальной ответственности, соглашение о конфиденциальности, договор о неконкуренции и т.п.

На основании протокола/ решения высший орган или уполномоченное им лицо заключает ТД с руководителем и издает приказ об его приеме на работу.

Если единственный участник/ акционер ЮЛ является его руководителем, требования к приказу должны соответствовать п. 2 ст. 140 ТК РК.

Вопреки сложившемуся мнению, подписывать приказ о своем назначении сам директор не вправе.

Согласно п. 4 ст. 140 ТК РК акт работодателя о приеме и прекращении трудового договора подписывается лицом, уполномоченным на это решением учредителей, собственника имущества юридического лица либо уполномоченного ими лица (органа) или уполномоченного органа юридического лица либо документами, утверждаемыми ими.

См. также: "Заключение договора о материальной ответственности с директором"

Трудовые отношения с директором при изменении состава участников/ акционеров?

Согласно части 2 п. 2 ст. 140 ТК РК в случае изменения состава учредителей (участников, акционеров) с руководителем, членами коллегиального исполнительного органа заключается новый трудовой договор либо трудовые отношения с ними прекращаются на основании решения учредителей, собственника имущества юридического лица либо уполномоченного ими лица (органа) или уполномоченного органа юридического лица.

Порядок расторжения трудового договора с директором

ТД с руководителем может быть расторгнут на общих основаниях, предусмотренных Трудовым кодексом. Кроме этого, статьей 52 Кодекса предусмотрены дополнительные основания расторжения по инициативе работодателя:

• нарушение трудовых обязанностей руководителем исполнительного органа работодателя, его заместителем либо руководителем филиала, представительства и (или) иного обособленного структурного подразделения работодателя, определенного актом работодателя, повлекшего причинение материального ущерба работодателю; (пп. 18)
• досрочное прекращение полномочий руководителя, членов коллегиального исполнительного органа юридического лица или полномочий отдельного члена по решению учредителя, собственника имущества юридического лица либо уполномоченного ими лица (органа) или уполномоченного органа юридического лица; (пп. 23)
• наличие гражданства иностранного государства у руководителя, его заместителя, члена коллегиального органа управления субъекта квазигосударственного сектора – гражданина Республики Казахстан. (п. 1-1)

Стоит обратить внимание на то, что при досрочном прекращении полномочий не предусматривается обязанность мотивировать решение о расторжении, либо заблаговременно предупреждать о расторжении ТД. Также не предусматривается выплата компенсации за досрочное расторжение.

Таким образом, в части расторжения ТД по инициативе работодателя, руководитель обладает меньшими правами и гарантиями по сравнению с другими наемными работниками. Вместе с тем, законодательством не запрещено предусматривать в ТД или уставе организации условия о выплате компенсации при прекращении трудовых отношений.

Вопрос о выплате компенсации может быть особенно актуальным, когда на директора возлагается миссия по "раскрутке" вновь созданного бизнеса.

В соответствии с действующим законодательством срок предупреждения о расторжении ТД по инициативе работника составляет 1 месяц. В трудовом договоре допускается установление более длительного срока уведомления. <ст. 56 ТК РК>

Учитывая, что руководитель является ключевой фигурой организации, рекомендуется предусмотреть более длительный срок предупреждения о расторжении трудового договора по инициативе работника.

Заработная плата и оплачиваемый ежегодный трудовой отпуск директора

Если в организации отсутствует положение или иной документ, принятый высшим органом, регламентирующий условия оплаты труда и премирования руководителя, такие условия следует указать в трудовом договоре.

Сам руководитель не вправе определять размер своего должностного оклада, назначать себе премии и другие выплаты, если это не предусмотрено заключенным с ним трудовым договором или уставом организации. Исключение составляют случаи, когда руководителем является единственный участник/ акционер.

В соответствии с п. 1 ст. 140 ТК РК порядок и условия оплаты труда руководителя, членов коллегиального исполнительного органа осуществляются в соответствии с:

• нормативными правовыми актами;
• документами, утверждаемыми учредителями, собственником имущества юридического лица либо уполномоченным или лицом (органом) или уполномоченным органом юридического лица;
• положением об исполнительном органе;
• трудовым договором.

В некоторых случаях условия оплаты труда и премирования определяются законодательством, например:

• оплата труда руководителей гос. учреждений и государственных казенных предприятий осуществляется в соответствии с Постановлением Правительства РК от 31 декабря 2015 г. № 1193 "О системе оплаты труда гражданских служащих, работников организаций, содержащихся за счет средств государственного бюджета, работников казенных предприятий";
• порядок оплаты труда и премирования руководящих работников национальных компаний, акционерных обществ, контрольные пакеты акций которых принадлежат государству, определяется Приказом Заместителя Премьер-Министра - Министра труда и социальной защиты населения Республики Казахстан от 29 июля 2023 года № 326;
• в соответствии со ст. 138 Закона "О государственном имуществе", размеры должностного оклада руководителя РГП на ПХВ, система его премирования и иного вознаграждения устанавливаются уполномоченным органом соответствующей отрасли, а в отношении КГП на ПХВ – местным исполнительным органом или по согласованию с собранием местного сообщества – аппаратом акима города районного значения, села, поселка, сельского округа.

Также в практике зачастую возникают вопросы, связанные с предоставлением трудового отпуска руководителю. При этом, мнения специалистов по данному вопросу расходятся. Некоторые специалисты считают, что отпуск руководителю предоставляется им самим. Некоторые специалисты считают, что отпуск предоставляется на основании решения высшего органа.

В этой связи, в ТД с руководителем рекомендуется определить порядок предоставления ежегодного трудового оплачиваемого отпуска, а именно: количество дней отпуска, кто издает приказ о предоставлении отпуска, каким образом происходит назначение на время отпуска лиц, исполняющих обязанности руководителя, и другие вопросы. 

См. также: "Вправе ли директор ТОО начислять себе премии?"

Ответственность руководителя

В отличие от других наемных работников, ответственность руководителя регламентируется не только трудовым законодательством, но и другими нормативными правовыми актами, а также учредительными документами организации.

Согласно п. 3 и п. 4 ст. 52 Закона о ТОО, члены исполнительного органа могут быть привлечены к ответственности по требованию любого из участников по возмещению убытков, причиненных ими товариществу. При этом они отвечают солидарно за убытки, вызванные совместным осуществлением ими ненадлежащего управления. Также они могут быть солидарно привлечены к субсидиарной с товариществом ответственности перед третьими лицами за убытки, которые эти лица понесли вследствие его несостоятельности (банкротства), вызванной ненадлежащим осуществлением управления товариществом.

Ответственность должностных лиц акционерного общества регулируется статьей 63 Закона об АО.

Ответственность руководителя гос. предприятия регулируется статьями 139, 150-1 Закона "О государственном имуществе". 

Помимо дисциплинарной и гражданско-правовой ответственности руководитель может быть привлечен к административной и уголовной ответственности в случаях, установленных законодательством. Например, по статье 250 Уголовного кодекса «Злоупотребление полномочиями».

Может ли директор работать в другой организации?

Ответ на этот вопрос зависит от организационно-правовой формы юридического лица.

Действующим Трудовым кодексом такое ограничение не предусмотрено. 

В ранее действовавшем Кодексе (Утратил силу Кодексом РК от 23.11.2015 № 414-V ) была предусмотрена статья 250, содержащая следующую норму: "Руководитель исполнительного органа юридического лица может занимать оплачиваемые должности в других организациях только с разрешения уполномоченного органа юридического лица либо собственника имущества юридического лица, либо уполномоченного им лица (органа)."

Законом о ТОО не предусмотрены ограничения по работе членов исполнительного органа в других организациях. 

В соответствии с п. 2 ст. 59 Закона об АО, член исполнительного органа вправе работать в других организациях только с согласия совета директоров. Руководитель общества не вправе занимать аналогичную должность в другом юридическом лице либо занимать должность руководителя филиала иностранного юридического лица, предметом деятельности которого является оказание финансовых услуг.

См. также: "Может ли директор ТОО работать по совместительству?"

Конфликт интересов членов исполнительного органа

В отличие от других работников, в отношении руководителя законодательством, учредительными документами или внутренними нормативными документами организации может предусматриваться такое понятие, как "конфликт интересов".

Например, согласно ст. 55 Закона о ТОО:

Членам исполнительного органа товарищества с ограниченной ответственностью запрещается:

• без согласия общего собрания заключать с товариществом сделки, направленные на получение от него имущественных выгод (включая договоры дарения, займа, безвозмездного пользования, купли-продажи и др.);
• получать комиссионное вознаграждение как от самого товарищества, так и от третьих лиц за сделки, заключенные товариществом с третьими лицами;
• выступать от имени или в интересах третьих лиц в их отношениях с товариществом;
• осуществлять предпринимательскую деятельность, конкурирующую с деятельностью товарищества.

Уставом могут предусматриваться и другие запреты.

В первых трех случаях ограничения распространяются также на супруга, всех прямых нисходящих и восходящих родственников, а также родных братьев и сестер членов исполнительного органа товарищества. Любой участник товарищества вправе требовать в суде возмещения товариществу членами исполнительного органа убытков, причиненных товариществу нарушением ими или их родственниками установленных запретов.