Основные отличия трудового договора от договора гражданско-правового характера
См. также: "Заключение договороа ГПХ со штатным сотрудником"
Руководители компаний часто задаются вопросом, обязательно ли оформлять с наемным персоналом именно трудовые отношения? Ведь с учетом специфики данного вида правоотношений, это не всегда удобно и соответствует запросам компании. Например, иногда требуется привлечение того или иного специалиста на незначительный срок (2 или 3 месяца). Тогда как Трудовой кодекс предписывает заключать трудовые договоры на определенный срок, не менее одного года.
Действительно, в ряде случаев будет более правильным и удобным для обеих сторон заключение договора ГПХ, под которым понимается договор на выполнение работ или оказание услуг, заключенный с физическим лицом, не зарегистрированным в качестве индивидуального предпринимателя.
Ответ можно найти в статье 27 Трудового кодекса, согласно которой отличительными признаками трудового договора от иных видов договоров является наличие в нем одного из следующих условий:
1) выполнение работником работы (трудовой функции) по определенной квалификации, специальности, профессии или должности;
2) выполнение обязательств лично с подчинением трудовому распорядку;
3) получение работником заработной платы за труд.
О чем это говорит? Вывод напрашивается следующий. Если организация оформила взаимоотношения с работником путем заключения договора ГПХ, но при этом он содержит условия трудового договора, то у работника будет возможность обжаловать действия организации и признать заключенных договор ГПХ трудовым.
Какой же вид взаимоотношений выбрать? Это зависит в первую очередь от желания обеих сторон, во-вторую – от условий предполагаемой работы.
Также часто возникает вопрос – в чем разница? Разница весьма существенная, как в вопросах осуществления взаимоотношений между сторонами, так и в вопросах оплаты и налогообложения.
Подробнее об основных отличиях.
Условия |
Трудовой договор (ТД) |
Договор ГПХ |
Нормативное регулирование |
Основным нормативным правовым актом является Трудовой кодекс Республики Казахстан (далее – ТК РК). |
Основным нормативным правовым актом является Гражданский кодекс Республики Казахстан (далее – ГК РК). |
Субъекты правоотношений |
Работодатель - Работник. |
Заказчик - Исполнитель. |
Предмет договора |
Предметом является выполнение работником работы (трудовой функции) по определенной квалификации, специальности, профессии или должности. То есть, устанавливается состав функций, которые входят в должностные обязанности работника, и которые он должен ежедневно или с определенной периодичностью выполнять. Например: Маркетолог – маркетинговые исследования рынка, разработка и проведение рекламных кампаний и другие. Юрист – правовая экспертиза документов, представление и защита интересов компании в суде и другие. Исключение составляет ТД, заключенный на время выполнения определенной работы. |
Предметом является выполнение работ/ оказание услуг, согласованных сторонами, которые могут иметь как разовый, так и регулярный характер. |
Личное участие |
Работник обязан выполнять работу лично. <ст. 24 ТК РК> |
По общему правилу исполнитель должен выполнять обязательства по договору лично. Однако законодательством не запрещается привлечение субподрядчиков (соисполнителей). Также допускается возможность исполнения обязательства третьим лицом. <ст. 276, 619, 674, 684, 711, 848, 889 ГК РК> |
Требования к содержанию |
Требования к содержанию и условиям ТД строго регламентированы законодательством. <ст. 28 ТК РК> |
Содержание и условия договора ГПХ определяются по соглашению между заказчиком и исполнителем, за некоторыми исключениями, предусмотренными законодательством. <ст. 382, 383 ГК РК> |
Трудовой стаж |
Засчитывается. |
Не засчитывается. |
Возникновение правоотношений |
Допуск к работе осуществляется только после заключения ТД. В случае его отсутствия или неоформления надлежащим образом по вине нанимателя трудовые отношения считаются возникшими с того дня, когда работник приступил к своим должностным обязанностям. <ст. 33 ТК РК> |
Договор считается заключенным, когда между сторонами достигнуто соглашение по всем существенным его условиям в требуемой форме. Под существенными понимаются условия о предмете договора, условия, которые признаны существенными законодательством или необходимы для договоров данного вида, а также все те условия, относительно которых по заявлению одной из сторон должно быть достигнуто соглашение. <ст. 393 ГК РК> |
Содержание работ |
Содержание должностных обязанностей определяется ТД, должностной инструкцией и другими актами работодателя. В отдельных случаях - типовыми квалификационными характеристиками. |
Содержание и объем работ/ услуг определяется по соглашению между заказчиком и исполнителем. |
Права и обязанности |
Регламентируются законодательством. <ст. 22, 23 ТК РК> |
Регламентируются договором и в определенной части (по основным вопросам) законодательством. <главы 32, 33 ГК РК> |
Порядок выполнения работы |
При выполнении работы работник обязан руководствоваться актами работодателя. То есть, работодатель может диктовать условия – каким способом, в какой последовательности и с какой периодичностью сотрудник должен выполнять свои должностные обязанности. Также к сфере полномочий работодателя относится определение порядка взаимодействия между структурными подразделениями и отдельными работниками. |
Исполнитель самостоятельно определяет методы и способы выполнения работ/ оказания услуг. |
Трудовой распорядок |
Работник обязан соблюдать установленные в компании правила трудового распорядка, в которых устанавливаются рабочее время и время отдыха, условия обеспечения трудовой дисциплины, иные вопросы регулирования трудовых отношений. <ст. 24, 63 ТК РК> |
Исполнитель самостоятельно определяет режим рабочего времени и времени отдыха с учетом сроков, установленных договором. График выполнения работ/ оказания услуг, если это уместно, определяется по соглашению между заказчиком и исполнителем. Например, это будет актуально в отношении услуг авторского надзора или технического надзора (график посещения объекта). При оказании консалтинговых, юридических услуг, как правило, стороны руководствуются графиком работы исполнителя. |
Продолжительность рабочего времени |
Суммарная продолжительность рабочего времени ограничена законодательством. Также предусматриваются ограничения сверхурочной работы, работы в выходные и праздничные дни. |
На законодательном уровне ограничения не предусматриваются. |
Ежегодный трудовой отпуск |
Предоставляется. |
Не предоставляется. |
Условия труда |
Наниматель обязан обеспечивать персоналу равные производственно-бытовые условия. <пп. 28) п. 2. ст. 23 ТК РК> |
Заказчик не имеет обязательств по обеспечению производственно-бытовых условий, если иное не предусмотрено соглашением сторон. |
Средства труда |
Наниматель за свой счет должен обеспечить работника всеми необходимыми средствами труда (оборудованное рабочее место и т.п.) <пп. 10) п. 2. ст. 23 ТК РК> |
Исполнитель, как правило, обеспечивает выполнение работ/ оказание услуг своими силами, средствами и с использованием своих материалов. Вместе с тем, не запрещается согласование сторонами специальных условий, в том числе условий о предоставлении исполнителю рабочего места, компьютерной техники и других средств. Например, такое условие будет актуально в отношении услуг по проведению кадрового или правового аудита. |
Аккредитация, разрешения и уведомления |
Если для осуществления той или иной деятельности требуется наличие аккредитации или получение разрешения, то обязанность по их получению возлагается на работодателя. За соответствие квалификации персонала установленным нормативным требованиям, также несет ответственность работодатель. |
Обязанность по получению необходимых разрешительных документов возлагается на исполнителя. |
Оплата труда |
Размеры и формы оплаты труда на законодательном уровне не регламентируются, за исключением отдельных категорий работников (государственные служащие, гражданские служащие). Размер заработной платы определяется по соглашению сторон. Однако Трудовой кодекс предписывает ряд условий и ограничений, обязательных для соблюдения нанимателем, например:
<глава 8 ТК РК> |
Размеры и сроки оплаты определяются по соглашению сторон, максимальными и минимальными пределами не ограничиваются, за исключением случаев, прямо предусмотренных законодательством. Это может быть как предварительная оплата, так и оплата за фактически выполненный объем работ/ услуг. В практике чаще всего применяются смешанные формы оплаты – предварительная оплата и окончательная оплата после принятия результатов работ/ услуг Заказчиком.
Штрафные санкции (неустойка, пеня) за нарушение обязательств также устанавливаются по соглашению сторон. Кроме того, может быть взыскана законная неустойка. <ст. 295 ГК РК> |
Гарантии и компенсации |
Трудящимся предоставляются гарантии и компенсационные выплаты, предусмотренные законодательством и коллективным договором. Например, гарантии и выплаты, связанные с:
<глава 11 ТК РК> |
Исполнитель может рассчитывать на предоставление каких-либо компенсационных выплат только в случае, если это закреплено договором. В практике подобные выплаты предусматриваются крайне редко, это скорее исключение чем правило. |
Техника безопасности и охрана труда |
Наниматель обязан обеспечить установленные законодательством требования по безопасности и охране труда, в том числе:
и ряд других. <главы 18, 19 ТК РК> |
Обеспечение здоровых и безопасных условий труда, в том числе обеспечение исполнителя средствами индивидуальной защиты, возлагается на исполнителя. |
Ответственность |
В отношении работника законодательством предусматриваются следующие виды ответственности:
В отношении работодателя законодательством предусматриваются следующие виды ответственности:
<глава 10 ТК РК> <статьи 82-1, 83, 86 - 90, 93 – 97, 441, 519 КоАП> <статьи 152, 153, 154, 156, 395 УК РК> <глава 47 ГК РК> |
За нарушение договорных обязательств или установленных нормативных требований стороны несут гражданско-правовую ответственность, предусмотренную Гражданским кодексом и иными законами. Исполнитель осуществляет выполнение работ/ оказание услуг за свой риск и под свою ответственность, если иное не предусмотрено условиями сделки. <главы 20, 47 ГК РК> |
Защита нарушенных прав |
За восстановлением своих нарушенных прав работник может обращаться в согласительную комиссию, государственную инспекцию труда, суд. У работников также есть право на объединение для защиты своих прав в профессиональные союзы, объявить своему нанимателю забастовку. <статьи 12, 22, 298 ТК РК> |
За восстановлением своих прав исполнитель может обращаться только в суд. |
Налогообложение, пенсионные взносы, социальные отчисления |
Работодатель, как налоговый агент, производит начисление, удержание из заработной платы работника и перечисление в бюджет индивидуального подоходного налога. Расходы работодателя по оплате труда персонала являются объектом налогообложения социальным налогом. <главы 35, 54 Налогового кодекса РК> Также работодатель обязан:
|
Заказчик, как налоговый агент, производит начисление, удержание из стоимости работ/ услуг, подлежащей оплату исполнителю, и перечисление в бюджет индивидуального подоходного налога. Также Заказчик обязан:
Выплаты по договорам ГПХ, не являются объектом обложения социальным налогом и по ним не подлежат уплате социальные отчисления. |
Страхование ответственности |
Законодательством предусматривается обязательное страхование работников от несчастных случаев при исполнении ими трудовых (служебных) обязанностей. <пп. 15) п. 2. ст. 23 ТК РК> |
Обязанность страхования ответственности не предусматривается либо возлагается на исполнителя. |
Порядок прекращения отношений |
Прекращение трудовых отношений (основания, условия и порядок) регламентируются законодательством. Например, по инициативе работодателя трудовой договор может быть расторгнут только по определенным основаниям и с соблюдением определенных условий. Для прекращения трудовых отношений по соглашению сторон также требуется соблюдение определенных процедур. |
Прекращение гражданско-правовых отношений регулируется в большей степени условиями договора, а при отсутствии таковых – законодательством. Однако следует иметь ввиду, что имеют место императивные (обязательные) нормы права, которые должны соблюдаться.
|
Недействительность сделки |
Основания недействительности сделок, предусмотренные гражданским законодательством, не применяются. |
Договор может быть признан недействительным полностью или в части по основаниям, предусмотренным гражданским законодательством. <статьи 157-162 ГК РК> |
Задайте интересующий Вас вопрос и получите консультации профессиональных юристов
Задать вопрос-
Норма рабочего времени и обеденный перерыв при сменном графикеВ общежитии вахтер (сторож) работает посуточно, то есть одна рабочая смена составляет 24 часа, затем он отдыхает двое суток. При составлении табеля учета рабочего времени можно указывать 24 часа?В соответствии со статьей 73 Трудового кодекса Республики Казахстан сменная работа может устанавливаться в случаях, когда длительность производственного процесса превышает допустимую продолжительность ежедневной работы. При сменной работе продолжительность...
-
Какими нормативными правовыми актами регулируется обучение работников?Какими законами регулируется обучение (повышение квавлификации) работников?См. также: "Актуальные вопросы обучения работников в Казахстане" Вопросы обучения (повышения квалификации) работников регулируются Трудовым кодексом Республики Казахстан (глава 9) и Законом Республики Казахстан "Об образовании" (статьи 23, 37). Общие тре...
-
Работа сутки через трое - законно ли это?Вахтеры (охранники) работают по сменному графику сутки через трое, то есть 24 часа рабочая смена, затем три дня отдыхают. Насколько это законно?Полагаем, что указанный Вами режим работы (сутки через трое) нарушает нормы трудового законодательства по следующим причинам. В первую очередь обратимся к определению понятия "сменная работа", которое приведено в пп. 6) п. 1 ст. 1 Трудового кодекса. А име...
-
Компенсация при расторжении трудового договора по соглашению сторонВ связи со сменой руководства в компании, стоит вопрос о расторжении трудовых договоров с отдельными работниками, результаты труда которых по мнению нового директора являются неудовлетворительными. Также одной из причин является отсутствие доверия к ним со стороны нового руководства. Учитывая, что статьей 52 Трудового кодекса такое основание не предусмотрено, было предложено расторгнуть трудовые договоры по соглашению сторон с выплатой компенсации в размере оклада. Работники считают такое предложение незаконным и требуют выплаты компенсации в размере двух должностных окладов. Правомерны ли их требования?Компенсационные выплаты в связи с потерей работы регулируются статьей 131 Трудового кодекса РК. Требование о выплате компенсации при расторжении трудового договора по соглашению сторон данной статьей не предусмотрено. Вместе с тем, запрет на выплату компе...
-
Дискриминация в сфере труда: признаки и санкцииПоследнее обновление: 11.03.2024.
Дата публикации: 31.07.2021. -
Актуальные вопросы обучения работников в КазахстанеПоследнее обновление: 19.04.2024.
Дата публикации: 23.01.2022. -
Оформление и регистрация приказов организации по личному составу и основной деятельностиПоследнее обновление: 29.05.2023.
Дата публикации: 19.01.2021. -
Согласительная комиссия как порядок внесудебного урегулирования индивидуальных трудовых споровПоследнее обновление: 3.02.2022.
Дата публикации: 25.12.2020. -
Обязательное страхование работников от несчастных случаев в КазахстанеПоследнее обновление: 19.01.2021.
Дата публикации: 24.12.2020.