Ответственность директора ТОО

Директор ТОО - это единоличный исполнительный орган товарищества с ограниченной ответственностью, осуществляющий текущее руководство деятельностью товарищества и ведение его дел.

Правоотношения между ТОО и директором регулируются следующими НПА и документами:

• Трудовой кодекс РК;
• Закон РК "О товариществах с ограниченной и дополнительной ответственностью"
• НПА, регулирующие соответствующую сферу общественных отношений (например, для руководителей организаций образования - Закон РК "Об образовании")
• Учредительные документы ТОО, к которым относится устав и учредительный договор
• Трудовой договор
• Решения и внутренние нормативные документы, принятые высшим органом ТОО - общим собранием участников или единственным участником 

В силу закона, при выполнении своих обязанностей директор должен действовать в интересах товарищества добросовестно и разумно. Однако на практике так бывает далеко не всегда, что порождает корпоративные споры, связанные с недобросовестной конкуренцией, утечкой конфиденциальной информации, хищениями, недополучением прибыли, банкротством и другими негативными последствиями для компании. 

См. также: "Ответственность учредителя (участника) по долгам товарищества с ограниченной ответственностью"

Ответственность директора ТОО в рамках гражданского права

По общему правилу, директор не несет ответственность по обязательствам (сделкам) товарищества, так как товарищество обладает статусом юридического лица и является самостоятельным участником гражданского оборота.

Директор, как единоличный исполнительный орган, без доверенности действует от имени товарищества. <ст. 53 Закона>

Вместе с тем, гражданским законодательством предусмотрены исключения из общего правила, когда руководитель может быть привлечен к ответственности за ненадлежащее управление компанией как по требованию участников (учредителей), так и по требованию третьих лиц.

Так, в соответствии со ст. 52 Закона директор может быть привлечен:

• к ответственности по требованию любого из участников товарищества по возмещению убытков, причиненных им товариществу;
• к субсидиарной с товариществом ответственности перед третьими лицами за убытки, которые они понесли вследствие несостоятельности (банкротства) товарищества, вызванной ненадлежащим осуществлением директором управления товариществом.

Если в товариществе создан коллегиальный исполнительный орган (совет директоров), его члены отвечают солидарно за убытки, вызванные совместным осуществлением ими ненадлежащего управления товариществом.

См. "Солидарная и субсидиарная ответственность - понятие и отличия"

При этом, законодательство не детализирует основания привлечения руководителя к ответственности и не ставит возможность привлечения к ответственности в зависимость от таких факторов, как "добросовестность" или "правомерность" действий. Полагаем, что значение имеет сам факт причинения убытков компании и наличие причинной связи между действиями/ бездействием руководителя и убытками.

Во втором случае (ответственность перед третьими лицами) обязательным условием является признание организации банкротом в судебном порядке. При этом, если у организации нет или недостаточно имущества для погашения имеющейся задолженности, то сумма долга может взыскиваться за счет имущества директора только в случае, если в порядке административного или уголовного судопроизводства будет доказано, что именно его действия привели к банкротству.

В первом случае (ответственность перед товариществом) речь может идти о любых действиях (бездействии) руководителя, причинивших компании убытки, например:

• закупка товаров для нужд производства по ценам, выше рыночных;
• необоснованная реализация товаров контрагенту по заниженным ценам;
• закупка услуг (ремонтных, охранных, консультационных и других), в которых отсутствует необходимость или которые в итоге приняты и оплачены, но не оказаны контрагентом;
• непринятие мер по взысканию с контрагента долга в судебном порядке в течение срока исковой давности, в результате чего компания фактически лишается возможности взыскать долг;
• перевод на компанию долга, необоснованные поручительства и гарантии по обязательствам третьих лиц;
• заключение заведомо невыгодных договоров в пользу контрагента, предусматривающих завышенные размеры неустоек и штрафов;
• перевод ключевых клиентов на другое ТОО, созданное одним из учредителей или самим директором;
• раскрытие конфиденциальной информации.

Подобные действия могут совершаться руководителем как в корыстных целях (недобросовестно), так и в силу халатного отношения к своим должностным обязанностям. Причем "недобросовестные" действия руководителя могут совершаться им не только по своей инициативе, но и по инициативе и/ или в интересах участников или одного из участников компании.

При выявлении фактов совершения директором сделок в противоречии с интересами ТОО нередко выясняется, что контрагентом по сделке является ИП или ТОО, имеющие к директору непосредственное отношение (родственные связи, дружеские отношения, участие в управлении и т.п.).

Наиболее распространенным последствием таких действий является вывод из компании денежных средств, в результате чего распределение дивидендов между участниками не происходит. Особенно актуальны такие ситуации для организаций, участники которых по тем или иным причинам не принимают участие в текущей операционной деятельности.

Примеров причинения убытков компании по халатности (при отсутствии корыстных целей) также достаточно.  

Распространенные примеры:

• руководитель необдуманно принял участие в государственных закупках товаров, а в последствие отказался от подписания договора или не смог найти нужный товар на рынке, что привело к включению компании в реестр недобросовестных участников государственных закупок;
• руководитель подписал договор без предварительного изучения и анализа, вследствие чего принял на компанию неисполнимые обязательства;
• руководитель не предпринял необходимых мер по своевременному продлению патентов, в результате чего компания лишилась возможности выпускать товар под определенным брендом.

Инициатором привлечения к ответственности по перечисленным выше основаниям может быть любой участник, вне зависимости от его доли в уставном капитале ТОО.

Конфликт интересов исполнительного органа

Статья 55 Закона предусматривает нормы, регулирующие конфликт интересов членов исполнительного органа и ТОО. 

В соответствии с указанной статьей директору ТОО запрещается:

1) без согласия общего собрания заключать с товариществом сделки, направленные на получение от него имущественных выгод (включая договоры дарения, займа, безвозмездного пользования, купли-продажи и др.);

2) получать комиссионное вознаграждение как от самого товарищества, так и от третьих лиц за сделки, заключенные товариществом с третьими лицами;

3) выступать от имени или в интересах третьих лиц в их отношениях с товариществом;

4) осуществлять предпринимательскую деятельность, конкурирующую с деятельностью товарищества.

Имеется оговорка, что уставом товарищества могут предусматриваться и другие запреты для членов его исполнительного органа (директора).

Например, уставом может быть предусмотрен запрет на:

• совершение крупных сделок или конкретных сделок (договоров займа, ссуды) без согласования общего собрания;
• назначение на ключевые должности (финансовый директор, главный бухгалтер, директор по производству и другие) работников без согласования с общим собранием;
• прием на работу родственников.

Ограничения, предусмотренные первыми тремя пунктами, распространяются также на супруга, всех прямых нисходящих и восходящих родственников, а также родных братьев и сестер директора.

В случае нарушения директором/ его родственниками вышеуказанных запретов любой участник (учредитель) ТОО вправе требовать в суде возмещения товариществу директором убытков, причиненных товариществу таким нарушением.

Что же понимается под убытками? 

Согласно ст. 9 Гражданского кодекса РК под убытками подразумеваются расходы, которые произведены или должны быть произведены лицом, право которого нарушено, утрата или повреждение его имущества (реальный ущерб), а также неполученные доходы, которые это лицо получило бы при обычных условиях оборота, если бы его право не было нарушено (упущенная выгода).

Ответственность директора ТОО при процедуре банкротства

Директор, как должностное лицо, может быть привлечен к ответственности за преднамеренное банкротство и неисполнение обязанностей должника в соответствии с законодательством о реабилитации и банкротстве.

В соответствии с Законом "О реабилитации и банкротстве" под должностным лицом понимается - член совета директоров акционерного общества, руководитель (заместитель руководителя) юридического лица – должника, а также иное лицо, входящее в коллегиальный исполнительный орган юридического лица, наделенное постоянными или временными полномочиями по управлению юридическим лицом, главный бухгалтер юридического лица – должника, а равно иное лицо, временно исполняющее его обязанности.

Стоит отметить, что банкротство может устанавливаться как добровольно на основании заявления должника в суд, так и принудительно на основании заявления в суд кредиторов или иных уполномоченных законом лиц.

Материальная ответственность директора в рамках трудового права

В соответствии со ст. 21 Трудового кодекса трудовые отношения с руководителем исполнительного органа юридического лица осуществляются в соответствии с Трудовым кодексом, законами Республики Казахстан, учредительными документами и трудовым договором.

В соответствии со ст. 140 Трудового кодекса привлечение руководителя к материальной ответственности осуществляется в соответствии с Трудовым кодексом, иными нормативными правовыми актами Республики Казахстан, документами, утверждаемыми высшим органом ТОО, положениями об исполнительном органе и трудовым договором.

Следовательно, директор может быть привлечен к материальной ответственности в рамках трудового законодательства.

В соответствии со ст. 123 Трудового кодекса работник обязан возместить прямой действительный ущерб, причиненный работодателю. Под прямым действительным ущербом понимается реальное уменьшение наличного имущества работодателя или ухудшение состояния указанного имущества (в том числе имущества третьих лиц, находящегося у работодателя, если работодатель несет ответственность за сохранность этого имущества), а также необходимость для работодателя произвести затраты или излишние выплаты на приобретение или восстановление имущества.

Следует отметить, что в рамках трудового права ответственность работника имеет ограниченный характер. В частности:

• ответственность работника за причиненный работодателю ущерб исключается, если ущерб возник в связи с обстоятельствами непреодолимой силы, в результате которых надлежащее исполнение обязанностей оказалось невозможным, либо крайней необходимостью, необходимой обороной;
• недопустимо возложение на работника ответственности за такой ущерб, который может быть отнесен к категории нормального производственно-хозяйственного риска;

См. также: "Материальная ответственность работника"

Несет ли директор ТОО ответственность после увольнения?

Да, если ущерб причинен его действиями/ бездействием, поскольку сам факт прекращения трудовых отношений не освобождает от ответственности.

В соответствии с п. 4 ст. 120 Трудового кодекса, прекращение трудового договора после причинения ущерба (вреда) не влечет за собой освобождения стороны трудового договора от материальной ответственности по возмещению причиненного ущерба (вреда) другой стороне.

Порядок привлечения директора ТОО к ответственности и срок исковой давности

Привлечение директора к имущественной ответственности осуществляется по решению суда или в порядке досудебного урегулирования спора. Гражданско-процессуальное законодательство не предусматривает особый порядок рассмотрения гражданских дел данной категории. 

Привлечение директора к ответственности возможно:

• в рамках трудовых отношений  - в течение одного года с того дня, когда работодатель узнал или должен был узнать о нарушении своего права. <ст.160 ТК РК>
• в рамках гражданско-правовой ответственности - применяется общий срок исковой давности, который составляет три года. <ст. 178 ГК РК>

Уголовная ответственность директора ТОО

Директор ТОО может быть привлечен к уголовной ответственности за преднамеренное банкротство, доведение до неплатежеспособности, налоговые и иные правонарушения по статьям УК РК.

Приведем несколько оснований уголовной ответственности.

Примечание: В отношении финансовых организаций статьями 238, 239, 250 УК РК предусмотрены специальные нормы.

Практические советы директору ТОО

• Внимательно изучить устав ТОО, в особенности на предмет наличия в уставе ограничений компетенции директора. Принимать решения и заключать договоры исключительно в пределах своей компетенции.
• Внимательно изучить компетенцию высшего органа (общего собрания участников/ единственного участника), закрепленную в уставе ТОО и ст. 43 Закона. Все решения, относящиеся к компетенции высшего органа, оформлять документально (протоколом, решением).
• Ежегодно утверждать на общем собрании годовую финансовую отчетность в соответствии со ст. 44 Закона и уставом ТОО.
• Решение о заключении крупных сделок или решения, влекущие значительные финансовые риски, выносить на рассмотрение высшего органа, даже если принятие таких решений относится к компетенции директора.
• Все решения/ просьбы/ инициативы участников организации оформлять документально протоколом/ решением. Не принимать значимые решения, руководствуясь исключительно устными поручениям участников.

Практические советы участникам ТОО

Если директором является наемное лицо, особенно если ТОО состоит из нескольких участников, рекомендуется:

• заключить с директором договор о неконкуренции, договор о материальной ответственности, соглашение о конфиденциальности;
• включить в устав дополнительные условия ответственности директора;
• включить в устав дополнительные вопросы, относящиеся к компетенции общего собрания;
• рассмотреть возможность создания в товариществе наблюдательного совета.